Договор франчайзинга коммерческой концессии

Содержание

Договор коммерческой концессии – договор франчайзинга

Договор франчайзинга коммерческой концессии
Юридической формой оформления франшизных отношений часто служит договор коммерческой концессии, регулируемый 54 главой Гражданского Кодекса РФ.

Текст и содержание договора разрабатывается франчайзером как более сильной стороной франчайзинговых отношений.

Чтобы избежать неоправданных рисков и типичных ошибок во время заключения договора, покупателю франшизы следует обратить внимание на ряд моментов.

Проверка франшизы

Статья 434.1 ГК РФ требует, чтобы в процессе переговоров стороны действовали добросовестно.

К недобросовестному поведению относится предоставление другой стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны.

Задача любого покупателя франшизы – проверить информацию обо всех условиях франшизы. Сведения можно получить как от самого франчайзера, так и иных доступных источников.

Проверить благонадежность можно в открытых реестрах: · Федеральная Налоговая Служба, · База решений Арбитражных судов – споры с контрагентами, в т.ч. с франчайзи, · Служба судебных приставов,

· Федеральный реестр сведений о банкротстве.

Стороны договора франчайзинга

Сторонами договора коммерческой концессии, согласно букве закона, должны быть коммерческие организации, либо индивидуальные предприниматели. Данное требование относится в равной мере как к франчайзерам, так и к франчайзи.

Условия договора концессии

1. До момента подписания франшизного договора необходимо уделить особое внимание следующим существенным моментам.

Наличие у франчайзера определенных прав:

    · право на товарный знак (знак обслуживания). Он является неотъемлемым элементом комплекса исключительных прав, который передается по договору коммерческой концессии. Без передачи товарного знака договор считается ничтожным (не заключенным). Получить информацию о наличии у продавца франшизы товарного знака (знака обслуживания), зарегистрированного в соответствии с законодательством, либо поданной заявки на его регистрацию можно из открытых реестров на сайте Роспатента.· права на прочие результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, передаваемые по договору (секреты производства (ноу-хау), объекты авторских прав, коммерческое обозначение, патенты и прочее).

Покупателю франшизы нужно убедиться, что указанные права индивидуализированы надлежащим образом: есть их подробный перечень, реквизиты документа, подтверждающего права франчайзера на них. Стоит обратить внимание, по каким классам МКТУ предоставляется право использования товарного знака (знака обслуживания), достаточно ли этих классов для полноформатного ведения бизнеса по выбранной франшизе.

2. Вид предоставляемой лицензии

  • неисключительная лицензия (с сохранением за франчайзером права выдачи лицензий третьим лицам (простая лицензия).
  • исключительная лицензия (без сохранения за франчайзером права выдачи лицензий другим лицам).

Если договор концессии не предусматривает иное, то лицензия по умолчанию предполагается неисключительной. То есть франчайзер имеет право подписывать новые договоры франчайзинга и выдавать такие же права другим предпринимателям на той же территории действия договора.

Если договор концессии не указывает на эксклюзивность территории франчайзи, то покупателю франшизы целесообразно согласовать с франчайзером предоставление «охранного радиуса» (зоны обслуживания франчайзи). В пределах этой охранной территории франчайзером не будет открыто аналогичных сетевых собственных или франчайзинговых точек.

Роялти и цена франшизы

Обязательным условием договора коммерческой концессии всегда будет вознаграждение (ст. 1030 ГК РФ). Без согласования данного пункта договор франшизы считается незаключенным.

Покупатель и продавец франшизы обязательно прописывают в договоре сумму вознаграждения или алгоритм его определения. Это может быть единоразовый платеж (паушальный взнос) или периодические выплаты (роялти), или комбинация того и другого.

И роялти, и паушальный платеж могут быть установлены в виде фикса. Часто используется расчет стоимости франшизы в процентах от оборота предприятия. Процент может зависеть от площади помещения, численности населения, количества предприятий у франчайзи или от других факторов.

Заключая договор франчайзинга, покупатель должен знать, за что, сколько, каким образом и как часто ему придется платить.

Ограничения прав для Сторон договора концессии

Часто в договоре коммерческой концессии описаны ограничения прав сторон (ст. 1033 ГК РФ). Ограничения прав покупателя франшизы могут выглядеть следующим образом:

  • не конкурировать с франчайзером на территории, на которую распространяется действие договора франчайзинга;
  • отказ от получения аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) франчайзера – запрет на покупку похожих франшиз;
  • обязательство реализовывать товары, выполнять работы или оказывать услуги под брендом франчайзера по единым ценам, которые установил для всей сети франчайзер;
  • не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг под брендом других правообладателей;
  • вести коммерческую деятельность исключительно в пределах обозначенной в договоре территории;
  • согласовывать с франчайзером местоположение помещения под бизнес, а также внешнее и внутреннее оформление предприятия.

Кроме того, договором коммерческой концессии на покупателя франшизы могут накладываться дополнительные обязанности.

Например, проведение ребрендинга, модернизация предприятия, прохождение обучения, участие в общесетевых рекламных и маркетинговых активностях, платежи в маркетинговый фонд и прочее.

Выполнение данных обязательств может повлечь дополнительные расходы для франчайзи, порой довольно значительные.

Расторжение договора концессии

Заключая договор франчайзинга, необходимо помнить о том, что войти в него всегда проще, чем выйти.

Поэтому важно оценить возможность и основания досрочного прекращения договора для франчайзера и франчайзи. Во внимание принимается ответственность сторон в случае нарушения ими условий договора.

Необходимо предусмотреть возможность неблагоприятного развития отношений и четко понимать последствия этого.

Подписание и регистрация договора коммерческой концессии

Для договора коммерческой концессии законом предполагается простая письменная форма (ст. 1028 ГК РФ). Но важно помнить, что факт передачи права пользования товарным знаком и комплексом исключительных прав подлежит обязательной государственной регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатенте).

Обязанность по этой процедуре лежит на плечах франчайзера, если в договоре не прописан иной порядок. При заключении франшизного договора участникам процесса важно не только подписать его и обменяться сканами, но и получить оригинал договора с подписями уполномоченного лица.

Это может значительно упростить ситуацию в случае возникновения споров в дальнейшем.

Пошлина Роспатента за государственную регистрацию договора (формально: предоставление права использования товарного знака, знака обслуживания, изобретения, полезной модели, промышленного образца по договору коммерческой концессии/субконцессии) рассчитывается следующим образом:

3300 руб + 11 500 руб за каждый товарный знак

Т.о за регистрацию договора и передачу двух товарных знаков нужно заплатить 26300 руб. (в 2020 году)

Альтернативные договоры

По данным Franshiza.ru, договор коммерческой концессии является эталонным способом оформления франчайзинговых отношений, но не единственным. В некоторых случаях заключение договора концессии не представляется возможным.

Например, когда у франчайзера не зарегистрирован товарный знак (знак обслуживания). В этом случае стороны могут использовать альтернативные правовые конструкции.

Выбор вида договора франчайзинга зависит от сферы бизнеса франчайзера и условий сотрудничества сторон.

Лицензионный договор

Альтернативой может быть лицензионный договор на передачу ноу-хау, объектов авторских прав, агентский договор и даже договор поставки.

Он позволяет франчайзи использовать документы, регламенты, стандарты работы и фирменного стиля франчайзора. Но следует отметить, что в этом случае партнеру не передают право пользования товарным знаком.

Хорошей меткой является условие в нем, что после регистрации товарного знака головной компанией в Роспатенте, партнеры будут обязаны подписать ДКК.

Почему договор концессии лучше?

Следует отметить, что за последние 2 года многие компании перешли с альтернативных конструкций на ДКК. Причин несколько.

Во-первых, более исчерпывающее регулирование самого сотрудничества по франчайзингу: от основных обязательств сторон до подробного алгоритма расторжения договора по различным причинам, возможность в одном договоре передать целый комплекс прав партнеру.

Во-вторых, появление рейтинга франшиз авторитетного издания РБК, который учитывает только франшизы, использующие ДКК, т.о. попасть в рейтинг могут только те франчайзеры, которые заключают и регистрируют передачу прав по договору концессии в Роспатенте.

Полагаем, что доля компаний, которые будут использовать Договор Коммерческой Концессии, развивая франчайзинг, возрастет и в 2020 году. Яркий пример: Правительство Москвы в период пандемии компенсирует затраты и выдает субсидии именно франчайзи, работающим по договору концессии и субконцессии, которые имеют регистрацию в Роспатенте. Поддержку уже получили десятки компаний.

Договор франчайзинга для покупателя франшизы

Если Вы инвестор и собираетесь покупать франшизу, внимательно читайте договор.

Все то, что Вам обещают перед покупкой франшизы должно быть отражено как обязательство франчайзера в нем. Основная причина конфликтов в процессе сотрудничества – неполучение от франчайзера декларируемой до подписания договора поддержки.

Доказать, что кто-то что-то Вам обещал, если в договоре подробно не прописаны обязательства франчайзора, будет невозможно. Еще один важный момент на который стоит обратить внимание! После подписания Договора Коммерческой Концессии удостоверьтесь, что права, переданные по Договору прошли регистрацию в Роспатете.

Это гарантия того, что Вы полноправно сможете использовать Товарный знак франшизы, а договор с Вами заключен с соблюдением требований законодательства.

Как скачать образец договора франшизы

При разработке Договора Коммерческой Концессии рекомендуем не относиться легкомысленно к столь важному юридическому документу и ни в коем случае не использовать скачанные в сети Интернет образцы и шаблоны договора франчайзинга.

Шаблоны договоров концессии не смогут в полной мере отразить специфику взаимоотношений в сфере франчайзинга именно Вашего бизнеса. Обычно их размещают компании, не имеющие практического опыта разработки данного договора, для привлечения внимания потенциальных посетителей сайта.

Любой действующий франчайзор практически всегда относит свой договор к Конфиденциальной информации и не размещает его на сайте.

И даже если Вам удалось получить образцы договоров коммерческой концессии, которые подписывают действующие франчайзоры, на практике мы часто видим нестыковки, ошибки и даже абсолютное противоречие условий “доработанных” для себя ДКК обязательствам сторон, присутствие многочисленных рисков, которые можно избежать на этапе разработки грамотного, индивидуального договора.

Разработать договор франшизы

Обращайтесь за юридической поддержкой по разработке ДКК только в компании, которые разрабатывают франшизы и понимают досконально специфику формирования франчайзингового пакета, имеют профессиональных юристов, с опытом разработки договоров во франчайзинге в разных сферах бизнеса. Ведь франчайзинговые отношения длительные и лучше на начальном этапе знать все правила взаимоотношений с партнером, минимизировать риски сотрудничества.

Возможно, Вам также будет интересно:

Когда не стоит покупать франшизу?

50 главных вопросов франчайзеру – о чем Вам не расскажут добровольно

Источник: https://franshiza.ru/article/read/dogovor_kommercheskoj_koncessii_-_dogovor_franchajzinga/

Договор коммерческой концессии (франчайзинга): образец, условия, регистрация

Договор франчайзинга коммерческой концессии

По франчайзингу может передаваться так много различных благ, что возникает вопрос: стоит ли все, что франчайзор передает по франшизе, оформлять единым договором или лучше собрать пакет договоров?

Точного ответа на вопрос «много договоров или один» нет, это зависит от каждого конкретного франчайзингового предложения.

Однако важно понимать, что и по содержанию, и с точки зрения закона, наиболее близким к договору франчайзинга будет именно договор коммерческой концессии.

Если же франчайзор не хочет работать по ДКК, то, чтобы его предложение было на 100% франчайзинговым, он должен использовать пакет документов (начиная с лицензионного договора на товарный знак).

Федеральный институт промышленной собственности (ФИПС) – это подведомственное учреждение Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент). От франчайзоров часто можно слышать «зарегистрировать договор в Роспатенте» или «в ФИПС есть записи о регистрации договора». Что это значит?

Чтобы иметь законную силу, товарный знак должен быть зарегистрирован его владельцем в Роспатенте. По ссылке – более подробная информация о том, как это сделать, и сколько это будет стоить.

Время регистрации товарного знака – около 1,5 лет с момента подачи заявки. Все манипуляции с товарным знаком, начиная с момента его регистрации, будут фиксироваться.

В том числе и передача на него прав другим лицам.

Поэтому фраза «франшиза регистрирует договоры в Роспатенте» на самом деле означает «франшиза регистрирует в Роспатенте факт передачи товарного знака другой компании, с которой подписала договор коммерческой концессии или лицензионный».

С регистрацией ноу-хау все сложнее. ГК РФ приравнивает термин «ноу-хау» к секрету производства. Он не требует патентования, чаще всего к нему применяется режим коммерческой тайны, поэтому и регистрировать право на его передачу на него не нужно.

Однако на практике франшизы часто в качестве ноу-хау предлагают полезную модель. Она патентуется, и передача права на нее должна быть зарегистрирована в Роспатенте. По ссылке – более подробная информация о том, как зарегистрировать право на полезную модель и сколько это будет стоить.

На практике лишь 25% франшиз фиксируют в Роспатенте хотя бы часть договоров.

С чем это связано?

  • • Каждая регистрация передачи права на товарный знак стоит денег. Госпошлина – 13500 рублей на один товарный знак. Если передается несколько товарных знаков – госпошлина по первому будет 13500, по остальным – 11500. По полезной модели – 3300 за первую и 1700 за остальные.
  • • Потенциальный конфликт. Законом не прописано, кто именно обязан оплачивать пошлину при передаче права на товарный знак – франчайзор или франчайзи. Это может быть прописано в конкретном договоре, но все равно останется почвой для потенциального конфликта в самом начале отношений, поэтому оба партнера часто довольствуются просто подписанием договора.
  • • Франчайзор создает «пути отхода». С точки зрения закона, если факт передачи права на товарный знак не был зарегистрирован в Роспатенте, то франчайзи пользуется им незаконно. Соответственно, если что-то в партнерстве пойдет не так, франчайзор может подать в суд на франчайзи за это. Впрочем, если франчайзи сам «нечист на руку», он тоже может воспользоваться отсутствием регистрации. Например, не открывать точку под брендом франчайзора, а просто использовать полученные от него знания в собственном бизнесе.
  • • У франчайзора нет товарного знака. Такие комические ситуации можно видеть все чаще. «Франчайзор» либо не осведомлен, либо целенаправленно не регистрирует товарный знак, однако озаглавливает свой договор «договором коммерческой концессии» для большей солидности. Такая деятельность подходит под введение в заблуждение и близка к мошеннической.

В итоге 75% российских франчайзи действуют вне правового поля. Поэтому у многих начинающих франчайзоров возникает сомнение в необходимости регистрации договоров.

Статья 1028 ГК РФ говорит, что регистрировать стоит передачу права пользования, прежде всего, товарного знака, хотя в нынешней формулировке закона написано: «Регистрации требует передача комплекса исключительных прав».

Фактически договор будет считаться заключенным, даже если вы его не зарегистрируете, но этот комплекс прав будет считаться юридически не переданным. И при дружественном отношении между партнерами могут быть неприятности с налогами, например, с зачетом расходов по договору.

При недружественных отношениях договор можно зарегистрировать задним числом и эту передачу «легализовать».

Азат МуртазинОснователь Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Регистрация договора франчайзинга необходима в первую очередь франчайзи, так как его право будет зарегистрировано государственным органом. В нашей практике не было ситуаций, когда франчайзи противился регистрации договора.

Но могу отметить, что в Гражданском кодексе написано, что договор коммерческой концессии должен быть зарегистрирован в разумное время. То есть четкие сроки регистрации не определены.

И бывает, что франчайзи хотят вернуться к регистрации прав не сразу после подписания договора, а через какое-то время работы, когда уже бизнес встал на ноги, они уверены, что справятся с этим бизнесом и готовы отправить документы в Роспатент.

Елена ИвановаОсновательница сети детских центров Полиглотики

Регистрация в Роспатенте – это обязанность сторон, без этого права не будут считаться переданными пользователю, то есть франчайзи не будет иметь права работать под торговой маркой старшего партнера и использовать его товарные знаки в своей деятельности.

Елена МедниковаРуководитель юридического отдела лабораторной службы Хеликс

Зарегистрированный товарный знак и зарегистрированный в Роспатенте договор, если это договор коммерческой концессии, существенно уменьшают срок рассмотрения спора в суде, если такой спор возникает.

Суд будет на стороне владельца франшиз в подавляющем большинстве случаев, без волокиты. Суды на эти формальные вещи обращают очень большое внимание.

Это единственное, что помогает в судебных спорах, мы пока не проиграли ни одного.

Кроме того, с зарегистрированным товарным знаком и договорами вы сможете достаточно быстро и без суда решать вопросы незаконного использования товарного знака через ФАС, предоставив всего лишь выписку из реестра товарных знаков.

Андрей ПоповДиректор по развитию франчайзинга Subway

Это защита для обеих сторон. Франчайзи по этому договору действительно получает право использовать товарный знак на территории, обозначенной в договоре. Также в случае перехода прав собственности этого товарного знака, у франчайзи все равно остается право его использования.

Ну и для франчайзора это определенная гарантия, что его товарный знак будет использоваться в четко прописанных в договоре рамках. И если правила будут нарушены, то он может всегда прекратить предоставление права на использование его товарного знака у конкретного франчайзи. У нас были конфликты с франчайзи, но до суда они не доходили.

И факт регистрации договора нам в этом очень помогал.

Данил СоловьевОснователь франшизы Fit Service

На портале БИБОСС вы можете найти каталог товарных знаков.

  • • Введите в поиск название бренда или юридического лица, с которым собираетесь подписать договор.
  • • Откройте страницы товарных знаков, которые нашлись по запросу.
  • • Сверьте классы МКТУ и юридическое лицо. Одно и то же название можно регистрировать как товарный знак по разным классам МКТУ, например, может быть две компании «Знать и уметь», одна – организовывает образовательные мероприятия, а другая – проводит научные исследования. Они обе могут зарегистрировать товарный знак, указав разные классы (в нашем случае 41 и 42). Поэтому проверьте, имеет ли выбранный вами товарный знак отношение к бренду, который вас заинтересовал. Некоторые франшизы также могут добавить 35 класс (консультирование и помощь в управлении бизнесом).
  • • Если данный товарный знак передается по договору коммерческой концессии, в разделе «История» будут записи следующего содержания: Государственная регистрация договора о предоставлении права использования. Вид договора: коммерческой концессии.
  • • Если данный товарный знак передается по лицензионному договору, в разделе «История» будут записи следующего содержания: Государственная регистрация договора о предоставлении права использования. Вид договора: лицензионный.
  • • В этих записях также указывается, кто и с кем подписал договор, на какое время и на какой территории. Не пугайтесь слова «неисключительный» – это не значит, что создается конкуренция, это значит, что товарный знак передается еще и другим франчайзи.
  • • Посмотрите, когда была последняя запись. Возможно, франшиза когда-то регистрировала договоры, но сейчас перестала.
  • • Хотя бы примерно сопоставьте количество записей с заявленным количеством франчайзинговых точек у компании. Возможно, договоры регистрируются избирательно – по желанию франчайзи или франчайзора. Второй вариант менее желателен, и это лучше узнать у других франчайзи.

Независимо от того, какой договор подписывают партнеры, так как речь идет о франчайзинге, т.е. коммерческих отношениях, любой договор будет возмездным, в нем будет прямо прописано вознаграждение франчайзора – паушальный взнос и роялти.

Даже если франшиза указывает, что у нее нет паушального взноса и роялти, она зарабатывает, например, на поставке товара, и суммы затрат на поставки тоже должны быть прописаны в договоре.

Каким налогом облагаются эти платежи и как интерпретируются с точки зрения бухгалтерии?

Начать стоит с того, что никаких особых систем налоговой нагрузки для франшиз нет.

Налоговая нагрузка зависит от режима налогообложения франчайзора. Технически правильно указать в договоре, из чего паушальный взнос состоит. Например, из паушального взноса в миллион рублей 200 тысяч передается за одно, 100 – за другое, и так далее. То есть весь паушальный взнос разбивается на конкретные платежи.

Их можно и по бухгалтерскому и по налоговому учету проводить более точно, рассчитывать налоги точечно. Например, если у вас ОСНО, и, как часть паушального взноса, передается товар с НДС 10%, а вы за него платите, как и за остальные части взноса – с НДС 20%, то есть смысл все же выделить его и провести отдельно.

Но если у вас обычная 6%-упрощенка, то можно и не разбивать паушальный взнос. Проблем в этом нет, лишь немного поболит голова у бухгалтера.

Азат МуртазинОснователь Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Что же касается франчайзи, то для него паушальный взнос, с точки зрения налоговых органов, будет расходом, распределенным на все время действия договора. Например, паушальный взнос в 300 тысяч рублей, при договоре, подписанном на 5 лет, считается как 300/60 месяцев = 5000 рублей. Однако возникает вопрос: имеет ли франчайзи право на уменьшение налоговой базы за счет франчайзинговых платежей?

Источник: https://www.beboss.ru/franchise/franchise-agreement

Договор коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор франчайзинга коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) – это соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в т.ч. право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (ст. 1027 ГК РФ).

Сущность и значение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Экономическая суть франчайзинга – расширение коммерсантом сферы собственного бизнеса за счет передачи другому, как правило, территориально отдаленному предпринимателю:

    • права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и
    • охраняемой информации о способе изготовления, технологии и т.д. (ноу-хау).

Передача этих имущественных прав сопровождается передачей коммерческого опыта, обучением персонала, оказанием информационной и иной поддержки.

Коммерческая концессия предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном сторонами объеме и территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии является консенсуальным; возмездным; двусторонним.

Договор коммерческой концессии заключается на определенный срок или без определения срока.

К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям главы 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии.

Субъекты договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть только

    1. коммерческие организации и
    2. граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Форма договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (ст. 1028 ГК РФ).

См.

Административный регламент исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством РФ, утвержденный приказом Министерства образования и науки РФ от 29 октября 2008 г. N 321

Договор коммерческой концессии имеет силу для третьих лиц только после его регистрации. Данное правило распространяется и на случаи изменения договора.

Существенные условия и содержание договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Предметом договора коммерческой концессии является передаваемый правообладателем пользователю комплекс имущественных прав, включающий права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и охраняемую информацию (ноу-хау).

К существенному условию договора коммерческой концессии относится вознаграждение, которое может выплачиваться пользователем правообладателю в форме (ст. 1030 ГК РФ):

    • фиксированных разовых или периодических платежей,
    • отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или
    • в иной форме, предусмотренной договором.

договора заключается в установленных законом обязанностях сторон.

Правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):

    1. передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии;
    2. проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
    3. обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028);
    4. оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
    5. контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Пользователь обязан (ст. 1031 ГК РФ):

    • использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
    • обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
    • соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
    • оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
    • не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
    • предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
    • информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Являются ничтожными условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории (ст. 1033 ГК РФ).

Исполнение и прекращение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены не противоречащие антимонопольному законодательству ограничения прав сторон. Так, в обязанности пользователя могут быть включены следующие условия (ст. 1033 ГК РФ):

    • не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
    • отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
    • обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
    • обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
    • обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ответственность правообладателя:

    1. субсидиарная – по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии;
    2. солидарная – по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя.

Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Подлежит государственной регистрации (ст. 1037 ГК РФ):

  1. досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также
  2. расторжение договора, заключенного без указания срока.

Каждая из сторон договора коммерческой концессии во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону:

    1. договора, заключенного без указания срока его действия, – за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок;
    2. договора, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, – не позднее чем за 30 дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

    • нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
    • грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
    • нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право (или обязанность) пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на согласованных с правообладателем условиях субконцессии (ст. 1029 ГК РФ).

Договор коммерческой субконцессии:

    1. не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается;
    2. является недействительным, если недействителен основной договор коммерческой концессии;
    3. как правило, при прекращении основного договора права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по основному договору) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору;
    4. пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

Источник: https://jurkom74.ru/ucheba/dogovor-kommercheskoy-kontsessii-franchayzinga

Рассказываю, как зарегистрировать договор коммерческой концессии

Договор франчайзинга коммерческой концессии
29 мая 2019 9 073

Статья посвящена регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте. В ней описывается пошаговый порядок регистрации, указана госпошлина на 2019 год.

Отношения между франчайзером и франчайзи регулируются договором коммерческой концессии. Причём от данного соглашения зависят не только отношения, возникающие между обеими сторонами, но и между ними и третьими лицами. Поэтому к форме и регистрации договора коммерческой концессии нужно отнестись максимально внимательно. Достаточно упустить пару нюансов, чтобы у вас начались проблемы.

Что такое договор коммерческой концессии? Об этом можно узнать в специально посвящённой данному вопросу статье.

Основная информация по регистрации договора коммерческой концессии

Статья 1028 ГК РФ предусматривает для договора франчайзинга простую письменную форму. До 2014 года также обязательно нужно было регистрировать соглашение, в противном случае оно признавалось ничтожным. Однако теперь под регистрацией договора коммерческой концессии в Роспатенте в первую очередь понимают передачу прав на результаты интеллектуальной деятельности.

То есть без прохождения данной процедуры договор не будет ничтожным. Однако без регистрации:

  • не получится ссылаться на данное соглашение при выстраивании отношений с третьими лицами;
  • нельзя учитывать суммы, выплаченные по такому договору, для уменьшения налога на прибыль или НДФЛ;
  • правообладатель (франчайзер) может подать на вторую сторону (франчайзи) иск в суд о возмещении убытков, причинённых незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности.

Одним словом, регистрация договора франчайзинга нужна и важна. Поэтому в ней стоит разобраться, причём во всех деталях.

Кто регистрирует договор: франчайзер или франчайзи

Согласно статье 1031 ГК РФ обязанность по регистрации договора коммерческой концессии лежит на правообладателе.

Однако в тексте самого соглашения никто не мешает переложить её на вторую сторону, то есть на франчайзи.

Учтите, что под обязанностью по регистрации в первую очередь подразумевается бремя по расходам на государственную пошлину. Так что к этому пункту стоит отнестись внимательно.

В регистрации не должны отказать, даже если документы подаст пользователь тогда, когда по тексту соглашения это отдельно не оговаривается. Или же если документы предъявит правообладатель вопреки тому, что в контракте обязанность по регистрации переложена на пользователя.

Что ещё необходимо регистрировать

Учтите, что в первую очередь регистрируется не договор коммерческой концессии, а все действия с результатами интеллектуальной деятельности. Поэтому подавать документы в Роспатент придётся также в следующих случаях:

  • изменение соглашения;
  • внесение дополнений;
  • расторжение контракта.

Все эти манипуляции так или иначе затрагивают результаты интеллектуальной деятельности. Следовательно, их необходимо регистрировать в Роспатенте.

Какие документы нужны для регистрации договора

Нюансы регистрации договора франчайзинга в Роспатенте зависят от того, подписано ли соответствующее заявление обеими сторонами или только одной. Это непосредственно влияет на список предъявляемых документов. Итак, в первом случае достаточно предоставить только заявление. В нём должно быть указано следующее:

  • вид договора;
  • данные о сторонах;
  • сведения о предмете (то есть об исключительных правах, которые передаются);
  • срок и территория действия соглашения;
  • пункт по поводу субконцессии.

Если же заявление подписано только одной стороной, то документов потребуется больше. Нужно будет предоставить:

  • уведомление по поводу распоряжения правами на результаты интеллектуальной деятельности, подписанное обеими сторонами;
  • непосредственно договор концессии;
  • выписку из договора концессии, удостоверенную нотариусом.

Если пакет документов подаёт представитель, ему также нужно будет приложить доверенность. Однако патентным поверенным она не требуется.

Пошаговый план регистрации договора коммерческой концессии

Очень важно соблюдать порядок регистрации договора коммерческой концессии. Это поможет не запутаться.

1. Оплата государственной пошлины

В первую очередь необходимо разобраться с государственной пошлиной. В 2019 году она составляет 14800 рублей, то есть 3300 за сам факт регистрации и 11500 рублей взимается за товарный знак.

Плюс за каждый объект дополнительно надо будет заплатить ещё 3300 рублей.

Госпошлина за регистрацию договора коммерческой концессии устанавливается согласно Положению о патентных и иных пошлинах от 3 сентября 2017 года с изменениями.

Учтите, что предъявлять отдельно квитанцию об уплате госпошлины, как видите, не требуется. Достаточно просто указать соответствующие данные в самом заявлении. И ещё: Роспатент берёт пошлину за рассмотрение заявления о регистрации, а не за сам факт регистрации. Это значит, что в случае отрицательного ответа деньги вам не вернут.

2. Подача заявления и документов

Подавать документы и заявление можно как в бумажном виде, так и в электронном. Главное, чтобы они в любом случае были надлежащим образом заверены. Обратите внимание на то, что у Роспатента нет территориальных отделений. То есть обращаться вы будете напрямую в сам орган вне зависимости от того, где именно вы находитесь.

При подаче заявлений и документов важно учесть:

  • заявление обязательно составляется на русском языке, другие документы могут быть оформлены и на иностранном, но в таком случае к ним должен идти перевод;
  • прилагаться должны документы исключительно в оригинале или в виде нотариально заверенных копий;
  • пометки, исправления и прочее не допускаются;
  • если документ оформлен на нескольких страницах, то он должен быть сшит и пронумерован;
  • никаких инициалов и сокращений быть не должно, то есть всё указывается полностью.

Перечисленное может показаться мелочами. Но из-за неверного оформления документов вы рискуете потерять время и деньги на пошлину.

3. Рассмотрение заявления

Роспатент обязан принять то или иное решение (то есть зарегистрировать или отклонить) в течение 45 дней.

Однако учтите, что данный срок отсчитывается не с момента первой подачи документов, а с момента внесения всех исправлений. А в процессе вполне может возникнуть необходимость предоставить уточнения.

В таком случае Роспатент обычно делает запрос. И в интересах сторон оперативно на него ответить, так как иначе возрастает вероятность отказа.

4. Проверка регистрации договора

После регистрации заявителю приходят подтверждающие это документы. Однако проверить сам факт можно и через сайт ФИПС, на котором действует бесплатная поисковая система. Там всё разделено на соответствующие группы. И вот по ним и можно ориентироваться.

Регистрация договора франчайзинга в Роспатенте – это достаточно сложный для непосвящённых людей процесс. Поэтому если вы опасаетесь запутаться или же боитесь трудностей, стоит доверить саму процедуру профессионалам.

Образец договора франчайзинга

Ниже вы сможете ознакомиться с образцом документа.

Посмотреть в полном размере с текстовом формате.

Нужна помощь в разработке договора франчайзинга? Напишите нам

Источник: https://blog.burocrat.ru/dogovor-franchayzinga/48-registraciya-kommercheskoy-koncessii.html

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.